- Про кандидатів.
- Про терміни.
- Про ризики.
- Закон зворотної сили ... має.
- Можливість № 1
- Можливість № 2
- Можливість № 3
центр
структурування бізнесу та податкової безпеки
taxCOACH
Ні для кого не секрет, що всі істотні дані про Товариство з обмеженою відповідальністю, як найпоширенішою формою комерційної організації, (про засновників, їх долях, про керівника, що діє від імені компанії, тощо) необхідно фіксувати в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб .1 Відомості про себе компанія, як правило, подає в ЕГРЮЛ сама, але ось зворотний зв'язок від податкових органів може бути не завжди приємною. [1 - звернемо увагу, що стосовно деяких організаційно-правових форм організацій передбачені відмінні вимоги до обов'язкових свідчень про них в ЕГРЮЛ.]
З січня 2016 року діє підпункт «Ф» п. 1 статті 23 ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб ...», що дозволяє податковим органам відмовляти в реєстрації нових компаній або у внесенні змін до відомостей про діючі юр.особою, якщо один із засновників або керівник компанії має «заплямовану» репутацію (внесені дані про недостовірність відомостей).
Про кандидатів.
Під внесення відомостей в ЕГРЮЛ, як про засновника (учасника) компанії або її керівника, буде відмовлено в відношенні особи, якщо воно:
було учасником ТОВ з часткою в його статутному капіталі більше 50%, яке виключено податковим органом з ЕГРЮЛ як недіюче і з заборгованістю перед бюджетом;
було керівником організації БУДЬ організаційно-правової форми, яка виключена з ЕГРЮЛ як недіюча і, знову ж таки, з заборгованістю перед бюджетом;
є керівником компанії БУДЬ форми, щодо якої в ЕГРЮЛ є запис про недостовірність відомостей в частині її адреси або керівника, або щодо якої є невиконане судове рішення про її примусової ліквідації;
є учасником ТОВ з часткою в його статутному капіталі більше 50%, по відношенню до якого в реєстрі також є запис про недостовірність відомостей про адресу товариства або його керівника, або також не виконано рішення суду про ліквідацію цього ТОВ.
Підкреслимо, що норма закону стосується як фізичних осіб - учасників і / або керівників компаній, так і юридичних. А тому, до інформації в ЕГРЮЛ відносно керівників підприємств або материнських організацій, потрібно ставитися більш трепетно. Несподіваний заборона використання таких юр.лиц як керівників / учасників інших організацій може істотно ускладнити життя єдиного холдингу.
Про терміни.
Заборона на внесення відомостей про особу, як засновника (учасника) організації або її керівника, триває три роки з моменту внесення в «чорний список».
Про ризики.
Якщо ви «кинули» ТОВ (маючи в ньому частку більше 50% і / або виконуючи роль керівника), яке в подальшому виключено з ЕГРЮЛ, то на найближчі три роки ви опиняєтеся в «чорному списку» реєструючого органу. І ні директором не стати, ні нову компанію на себе не зареєструвати. Умова про наявність заборгованості перед бюджетом легко дотримується, адже перед винятком компанія не здавала звітність, а значить, як мінімум має кілька тисяч несплаченого штрафу. Ви не ліквідували компанію в установленому порядку, не забезпечили виконання нею своїх зобов'язанні перед бюджетом. Реєструючий орган на найближчі три роки «не довіряє» вам.
Відповідно, якщо ви володіли більше 50% акцій в недіючому акціонерному товаристві, виключеному з ЕГРЮЛ, то можете сміливо ставати новим учасником будь-якої компанії. Якщо ж це було товариство з обмеженою відповідальністю - то, швидше за все, ви вже в «чорному списку» податкової.
Практика виключення недіючих підприємств з ЕГРЮЛ набула широкого поширення з 2014 року і триває досі. Щорічно ФНС Росії рапортує про сотні тисяч компаній, щодо яких внесені записи про недостовірність відомостей про них або виключення їх з ЕГРЮЛ як недіючих.
Незважаючи на те, що відмова в реєстрації нових компаній або у внесенні змін до відомостей про діючі юр.особою, якщо один із засновників або керівник компанії має «заплямовану» репутацію діє тільки з січня 2016 виявилося що ..
Закон зворотної сили ... має.
Схожі один з одним ситуації склалися у громадян з різних регіонів Росії (Москва, Самара, Алтайський край), недавно звернулися до Конституційного суду РФ з проханням визнати необгрунтованими відмови в реєстрації відомостей в ЕГРЮЛ за їхні «гріхи», вчинені до 1 січня 2016 роки ( до дати набрання чинності зазначеними змінами) та пов'язані з виключенням їх компаній з ЕГРЮЛ в 2014, 2015 роках. Бізнесмени вважали, що на них, як на колишніх учасників або керівників організації, виключених з ЕГРЮЛ як недіючих з боргами перед бюджетом, правила про відмову з підстав пункту «Ф» не поширюються, оскільки тоді (до січня 2016 року) їх ще не було, а закон зворотної сили не має.
На це Конституційний суд їм ответіл2, що заборона на створення або керівництво новими або існуючими компаніями для тих громадян, які раніше виявили несумлінність, ухилившись від необхідних дій з припинення діяльності юридичної особи в обов'язкових законом процедурах ліквідації або банкрутства, що також може означати ухилення від виконання зобов'язань перед кредиторами, є одним з інструментів актуальності і достовірності відомостей в ЕГРЮЛ. Ця заборона спрямований тільки проти недобросовісних осіб, є тимчасовим (три роки з моменту виключення юрособи з ЕГРЮЛ) і сприяє захисту інтересів добропорядних громадян, які довіряють достовірності відомостей в ЕГРЮЛ з метою ведення підприємницької діяльності. [2 - визначення Конституційного суду РФ від 13.03.2018 у справах №№ 580-О, 581-О, 582-О]
Додатково зазначимо, що по всій Росії в різних регіонах арбітражні суди підтримують податкові органи у відмовах підприємцям в реєстрації змін з підстав підпункту «Ф» п. 1 статті 23 ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб ...».
Справедливості заради відзначимо, що обмеження для деяких осіб, щодо подальшого ведення бізнесу спрямовані, в першу чергу, на боротьбу держави з фірмами-одноденками, що реєструється на номіналів або за адресами масової реєстрації, «кинутими» (нечинними) компаніями і, відповідно, на повне , своєчасне поповнення бюджету податковими платежами. Однак вони також торкнулися і добропорядних бізнесменів, які через неуважність або легковажності упустили важливі юридичні моменти в своєму минулому діяльності, діючи як тоді було «прийнято».
Однак, якщо не можна, але дуже хочеться, то можна. Особа, яка потрапила в «чорні списки» податкового органу, може скористатися інструментами прикритого володіння та / або управління компаніями. Розглянемо деякі з них:
Можливість № 1
Якщо є необхідність у створенні нової компанії, то її установа варто оформити не в формі ТОВ, а в формі АТ. Справа в тому, що всі зміни учасників (розміри їх часток) в ТОВ повинні вноситься в ЕГРЮЛ, а щодо Акціонерного товариства в ЕГРЮЛ фіксуються тільки акціонери-засновники. Усі наступні зміни складу акціонерів відображаються тільки в реєстрі акціонерів, який веде Реестродержатель (комерційне юридична особа ). Отже, неможливо отримати відмову в реєстрації відомостей в ЕГРЮЛ, якщо їх там не реєструєш.
Установа і реєстрацію компанії в ЕГРЮЛ проводить особа, яка не включене в «чорний список», а потім через реєстратора АТ оформляється купівля-продаж всіх 100% або частини акцій. Зацікавлений в такій структурі власник може бути як єдиним, так і одним з акціонерів.
До слова, докладніше про АТ як інструменті прикритого володіння ми писали тут .
Можливість № 2
Якщо є зацікавленість участі в уже діючому бізнесі, який існує в формі ТОВ, то учасником ТОВ може стати не фізичне, а підконтрольне йому юридичну особу, знову ж у формі Акціонерного товариства.
Механізм створення і передачі володіння такою ж як в першому варіанті, але з деякими нюансами:
Частка участі юридичної особи впливає на можливість застосування компанією ССО (не більше 25%). Якщо це актуально, важливо дотримати обмеження;
- Засновником АТ «Власник» має бути інша особа, ніж сам власник з «заплямованою» репутацією, так як відомості про засновників АТ відображаються в реєстрі. Відповідно, якщо мова йде про знову заснованому АТ, то власник набуває акції в ньому після завершення його створення;
- АТ «Власник» з єдиним акціонером не зможе бути єдиним учасником ООО.3 Якщо наш Власник хоче стати єдиним учасником бізнесу, то використовувати пропонований варіант доведеться з обмеженням - збереження мінімальної частки початкового засновника в АТ або введення другого учасника в ТОВ. У бізнесі з декількома партнерами такого обмеження немає. [3 - ст. 7 ФЗ «Про ТОВ» і ст. 10 ФЗ «Про АТ»]
Можливість № 3
Коли немає необхідності (можливості) входити до складу учасників ТОВ, але є бажання стати керівником компанії, слід замінити всім звичний одноосібний виконавчий орган - директора на керуючу компанію. Федеральні закони «Про товариства з обмеженою відповідальністю» і «Про акціонерні товариства» це позволяют.4 [4 - cт. 42 ФЗ «Про ТОВ» і ст. 69 ФЗ «Про АТ»]
У цьому випадку також створюється непублічна акціонерне товариство, якому за договором передаються функції одноосібного виконавчого органу - Керуючої компанії. При цьому директор Акціонерного товариства «Керуюча компанія» може бути виключно провідником і «рупором» рішень, що приймаються власником - 100% акціонером в АТ «Керуюча компанія», головне при написанні Статуту АТ передбачити для нього максимальну компетенцію.
З наведених прикладів ми з вами бачимо, що з непростої ситуації з включенням особи в «чорний список» ИФНС і пов'язаних з цим складнощів, можна знайти рішення, що дозволяють і далі займатися підприємницькою діяльністю без зазначення відомостей про таку особу в ЕГРЮЛ.
